Правовой экспресс-комментарий к событиям 21 мая 2016 года

Экспресс-комментарий.

Эти конституционные нормы означают, что любые законы, подзаконные акты должны соответствовать Конституции, а международные договорные обязательства Республики Казахстан являются частью действующего права в РК.

Экспресс-комментарий.

Эти конституционные нормы означают, что гражданам Республики Казахстан гарантировано право мирно собираться, проводить митинги, демонстрации, шествия и пикетирование. В соответствии с международными договорными обязательствами (в частности, Международным пактом о гражданских и политических правах, ратифицированным Республикой Казахстан) это право гарантируется государством, и государство должно содействовать гражданам в реализации этого права. Это право может быть ограничено для целей, указанных во второй фразе в тексте этой статьи, но первоочередной является обязанность государства обеспечить гражданам их право мирно собираться.

Экспресс-комментарий.

Необходимо отметить, что пункт 1 статьи 16 Конституции РК относится не только к аресту и содержанию под стражей в связи с уголовным преследованием того или иного лица. Он относится ко всем формам ограничения свободы. Согласно Научно-практическому комментарию к Конституции Республики Казахстан, выпущенному в 2015 году Конституционным Советом РК «конституционное право на личную свободу включает, в частности, право не подвергаться ограничениям без предусмотренных законом оснований, а также сверх установленных либо контролируемых сроков. В соответствии с действующими законами допускаются ограничения права на личную свободу: как мера обеспечения производства об административном правонарушении – доставление к месту составления протокола об административном правонарушении, административное задержание; как административное взыскание – административный арест; как мера процессуального принуждения – доставление, задержание; как мера пресечения – домашний арест, экстрадиционный арест, содержание под стражей; как уголовное наказание – арест, лишение свободы».

Таким образом, в рассматриваемой нами ситуации административное задержание и доставление лица относятся к ограничениям личной свободы и, соответственно, должны быть строго регламентированы, а правоохранительные органы, использующие эти средства принуждения, должны действовать в строгом соответствии с установленными законом процедурами.

Экспресс-комментарий.

Исходя из комментария к пункту 1 статьи 16 Конституции РК, очевидно, что содержащееся в пункте 3 статьи 16 право на адвоката (защитника) имеют не только задержанные или арестованные в рамках уголовного преследования, но и любые лица, чья свобода ограничена властями тем или иным образом. Это положение закреплено также в Кодексе РК об административных правонарушениях и специально в статье 13 Конституции РК.

Адвокатура предоставляет квалифицированную юридическую помощь, организует деятельность адвокатов по защите по уголовным делам, делам об административных правонарушениях, а также представительству по уголовным и гражданским делам и делам об административных правонарушениях, а также по оказанию иных видов юридической помощи в целях защиты и содействия в реализации прав, свобод и законных интересов граждан, а также прав и законных интересов юридических лиц.

То есть, каждое лицо (гражданин Казахстана, иностранец, беженец, лицо без гражданства) имеет право на получение квалифицированной юридической помощи в любых условиях и в любом своем статусе, тем более, если это связано с взаимоотношениями с государством. Единственное ограничение – это то, что эта помощь оказывается бесплатно (то есть за счет государства) только в определенных, установленных законом случаях. Во всех остальных случаях она предоставляется за счет нуждающегося в ней лица, за счет других организаций или в рамках благотворительной помощи.

Экспресс-комментарий.

Эти конституционные нормы означают, что любые ограничения прав и свобод человека могут быть установлены только законами и только для целей, указанных в статье 39 Конституции РК. Согласно Научно-практическому комментарию к Конституции Республики Казахстан, выпущенному в 2015 году Конституционным Советом РК «Конституция РК предусматривает возможность ограничения прав и свобод человека только законом. Несоблюдение данного конституционно-правового условия, выразившееся в ограничении прав и свобод нормативным правовым актом меньшей юридической силы, является нарушением Основного Закона и может стать основанием для признания соответствующего нормативного правового акта неконституционным».

Это, в свою очередь, означает, что любой нормативный правовой акт меньшей юридической силы, чем закон (постановление, приказ, распоряжение и т.д.), могут быть изданы во исполнение закона, но не могут содержать ограничения прав и свобод, не установленные в законе, во исполнение которого они изданы.

Кроме того обязательным условием применения нормативных правовых актов, касающихся прав, свобод и обязанностей граждан является их официальное опубликование.

То есть, при ограничении тех или иных прав и свобод граждан власти не могут ссылаться на неопубликованные нормативные правовые акты, даже если они содержат государственные секреты или изданы для служебного пользования.

Экспресс-комментарий.

Эти положения административного законодательства означают, что привлечь лицо к административной ответственности можно только за совершенное им правонарушение, причем должна быть установлена его вина.

Необходимо особо отметить, что в отличие от уголовного законодательства, где есть такие правовые институты, как «приготовление к преступлению» и «покушение на преступление», в административном законодательстве нет понятия «приготовление к административному правонарушению» или «покушение на административное правонарушение».

То есть, по нашему мнению, невозможно привлечь лицо за приготовление к мирному собранию или покушение на его проведение, и даже за организацию незаконного мирного собрания, если само мирное собрание не имело места быть.

Экспресс-комментарий.

Исходя из норм административного законодательства (статья 488 КоАП РК) административная ответственность наступает за нарушение законодательства Республики Казахстан о порядке организации или проведения собрания, митинга, шествия, пикетов, демонстрации или иного публичного мероприятия.

Согласно Закону о мирных собраниях формами выражения общественных интересов (мирными собраниями) являются собрания, митинги, шествия и демонстрации, голодовка в общественных местах, возведение юрт, палаток, иных сооружений и пикетирование.

Закон о мирных собраниях устанавливает порядок организации и проведения мирных собраний.

Однако необходимым и ключевым элементом этого правонарушения является событие мирного собрания, факт его проведения или хотя бы начала его проведения в том случае, если оно было незаконным и в связи с этим было принудительно прекращено.

Об этом свидетельствует и статья 8 Закона о мирных собраниях, которая устанавливает основания для прекращения мирного собрания, выразившиеся в том, что не было подано заявление, состоялось решение о запрещении собрания, нарушен порядок их проведения, а также при возникновении опасности для жизни и здоровья граждан, нарушении общественного порядка.

Если мирное собрание не имело места, то его организаторы, инициаторы и потенциальные участники осуществляли действия, направленные на подготовку или покушение на проведение собрания, однако (пусть даже и по не зависящим от них причинам) собрание не состоялось, и административная ответственность за подготовку этого собрания в виде его организации не может наступать.

Действующее административное законодательство не предусматривает административной ответственности за призывы к собранию (законному или незаконному), его подготовку или намерение в нем участвовать.

Оно предусматривает ответственность за организацию и проведение незаконного собрания или участие в нем, причем только в том случае, если оно состоялось или, во всяком случае, началось, потому что невозможно объявить незаконным то, чего не произошло.

Именно поэтому статья 8 Закона о мирных собраниях предусматривает порядок прекращения незаконного собрания, если оно незаконно. То есть, если не было подано заявление или состоялось решение о запрещении данного собрания, нарушен порядок его проведения, возникла опасность для жизни и здоровья граждан или нарушен общественный порядок, то по требованию представителя местного исполнительного органа города республиканского значения, столицы, района (города областного значения) собрание должно быть прекращено.

И, как определено в той же статье 8 Закона о мирных собраниях, только в случае отказа от выполнения законных требований представителя местного исполнительного органа города республиканского значения, столицы, района (города областного значения) по его указанию органами внутренних дел принимаются необходимые меры по прекращению собрания, митинга, шествия, пикетирования и демонстрации.

Если власти перекрыли доступы к месту предполагаемого мирного собрания, на которое не было получено разрешения местных органов исполнительной власти, то и инициаторы, и организаторы, и потенциальные участники не смогли совершить административное правонарушение в виде незаконного собрания (митинга) по независящим от них причинам, а, как уже отмечалось выше, административная ответственность за подготовку или покушение на административное правонарушение не предусмотрена действующим административным законодательством и наступать не может.

В этой связи необоснованными и незаконными, подлежащими дисциплинарной, административной или уголовной ответственности представляются действия сотрудников правоохранительных органов 21 мая 2016 года, когда были задержаны сотни граждан, которые не смогли по независящим от них причинам провести пусть даже и не разрешенное собрание на площади в г.Алматы, которая была перекрыта органами правопорядка, не говоря уже о задержанных случайных прохожих.

В связи с указанными обстоятельствами, при отсутствии самого события мирного собрания уполномоченным должностным лицам следовало применить статью 809 КоАП РК «Прекращение производства по делу об административном правонарушении до передачи дела на рассмотрение», согласно которой при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьями 741 и 742 КоАП РК, должностное лицо, в производстве которого находится дело, выносит постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

И даже в случае незаконного мирного собрания, начатого при отсутствии заявления, либо запрещенного решением местного органа исполнительной власти, либо с нарушением порядка его проведения, законодательство о порядке проведения мирных собраний (статья 8 Закона о мирных собраниях) предусматривает определенный порядок его прекращения, а именно:

— предъявление требования представителя местного исполнительного органа города республиканского значения, столицы, района (города областного значения) организаторам и участникам незаконного собрания о его прекращении;

— и только в случае отказа организаторов и участников незаконного собрания от выполнения законных требований представителя местного исполнительного органа города республиканского значения, столицы, района (города областного значения) по его указанию органами внутренних дел принимаются необходимые меры по прекращению собрания, митинга, шествия, пикетирования и демонстрации.

Таким образом, в ситуации, сложившейся 21 мая 2016 года, сотрудниками правоохранительных органов был нарушен порядок прекращения незаконных мирных собрания, поскольку принятые ими меры не были предварены требованием представителей местных органов исполнительной власти к предполагаемым организаторам и потенциальным участникам мирного собрания (если они полагали, что незаконное мирное собрание имеет место быть) о его прекращении и их отказа его прекратить.

То есть, действия сотрудников правоохранительных органов по задержанию предполагаемых организаторов и потенциальных участников мирного собрания без предъявления требований представителя местного органа исполнительной власти организаторам и участникам о прекращении незаконного мирного собрания (если этот представитель полагал, что собрание имеет место, и оно — незаконно) и подтвержденных фактов невыполнения этого требования являются прямым нарушением порядка прекращения незаконных мирных собраний и подлежат соответствующей дисциплинарной, административной или уголовной ответственности.

Экспресс-комментарий.

Эти положения административного законодательства означают, что в целях пресечения административного правонарушения, установления личности подозреваемого в его совершении, составления протокола об административном правонарушении уполномоченные сотрудники органов внутренних дел имею право задержать конкретное лицо и доставить его/ее в полицейский участок, провести досмотр и изъять документы и вещи.

Однако, для всех подобных действий необходимы основания, а именно подозрения в совершении административного правонарушения. Причем согласно пункту 1 статьи 785 КоАП РК меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении (в том числе задержание, доставление, изъятие вещей и предметов) принимаются в целях пресечения административного правонарушения. Согласно этой же норме КоАП РК задержание и доставление для установления личности также напрямую связаны с совершением административного правонарушения. Никаких других целей административного задержания и доставления действующее административное законодательство не предусматривает, в том числе профилактических задержаний и доставлений или доставлений для установления личности лица без документов, если его не подозревают в совершении правонарушения.

В этой связи незаконными и подлежащими уголовной ответственности по части 2 статьи 414 УК РК «Заведомо незаконные задержание, заключение под стражу или содержание под стражей» представляются действия сотрудников правоохранительных органов 21 мая 2016 года, когда сотни задержанных были доставлены в полицейские участки не с незаконного мирного собрания (митинга), а на выходе из дома, в районе предполагаемого места митинга и т.д.

Экспресс-комментарий

Эти положения законодательства о средствах массовой информации означают, что имеющие удостоверения журналисты имеют право беспрепятственно находиться в районе стихийных бедствий, на митингах и демонстрациях, а также при иных формах выражения общественных, групповых и личных интересов и протеста, а сотрудники правоохранительных органов не имеют права препятствовать их профессиональной деятельности.

В этой связи незаконными и подлежащими уголовной ответственности по части 2 статьи 158 УК РК «Воспрепятствование законной профессиональной деятельности журналиста» представляются действия сотрудников правоохранительных органов 21 мая 2016 года, когда в массовом порядке журналисты задерживались сотрудниками правоохранительных органов.

Кроме того, незаконными и подлежащими уголовной по части 2 статьи 158 УК РК «Воспрепятствование законной профессиональной деятельности журналиста» и по части 1 статьи 362 УК РК «Превышение власти или должностных полномочий» представляются действия сотрудников правоохранительных органов 21 мая 2016 года, когда у некоторых журналистов изымалась принадлежащая им фото и видеоаппаратура и уничтожались сделанные ими видеозаписи и фотографии.